Europese Hof van Justitie mag zich uitspreken over het (mogen) blokkeren van The Pirate Bay

the pirate bay
Het is inmiddels al ruim vijf jaar geleden dat Brein begon met hun acties om The Pirate Bay te laten blokkeren door de Nederlandse internetproviders. Daar wilden o.a. Ziggo en XS4ALL absoluut niet aan en dat leidde eerst tot een kort geding – dat verloren werd door Brein – en begin 2012 tot een bodemprocedure waarin de rechtbank Den Haag oordeelde dat beide internetproviders inderdaad de bekende torrentsite moesten gaan blokkeren voor hun abonnees.


The Pirate Bay was er snel bij om de vergelijking te maken tussen Nederland en landen als China, Noord Korea en Saudi-Arabië waar de regering actief het internet censureert. Enkele dagen na de uitspraak was de site inderdaad niet meer te raadplegen voor de abonnees van Ziggo en XS4ALL maar waren er toen al tientallen proxies en andere hulpsites beschikbaar om alsnog The Pirate Bay te kunnen gebruiken in Nederland. Die kwamen ook goed van pas voor de abonnees van UPC, KPN, Tele2 en T-Mobile die een half jaar later verplicht dezelfde blokkade instelden.

Effectiviteitstoets

Hoe effectief die blokkade in de praktijk was met alle beschikbare alternatieven en technische foefjes om de blokkade te omzeilen, was onderwerp van een onderzoek door de Universiteit van Amsterdam en CentERdata die op twee verschillende momenten (in mei en in november 2012) keken naar het downloadgedrag van Nederlanders. In het Baywatch (PDF) artikel kwam men tot de conclusie dat de blokkade weinig tot geen impact had gehad op het downloaden uit illegale bron en zelfs dat het aantal abonnees van Ziggo en XS4ALL, dat via The Pirate Bay downloadde, niet afgenomen was.

While a small group of respondents download less from illegal sources or claim to have stopped doing so, no impact is found on the percentage of the Dutch population downloading from illegal sources. Slight changes are found on the distribution of Dutch peers, but these seem related to the awareness raised by blocking rather than the blocking itself.

Hoger beroep

Begin 2014 diende bij dezelfde rechtbank Den Haag het hoger beroep van de internetproviders. Daar werd ingegaan op o.a. de effectiviteit van de blokkade en hof constateerde dat, indien de inbreukmakende abonnees van de providers de blokkade ontwijken, het beoogde doel (bescherming van auteursrechten) niet dichterbij werd gebracht en de blokkade niet als effectief kon worden beschouwd.

Volgens het hof was slechts sprake van een verandering van de wijze waarop die inbreuken werden gepleegd en omdat na de blokkade het BitTorrent-gebruik onder de abonnees van de providers door grootschalige ontwijking gelijk was gebleven (het aantal illegale downloaders bleek zelfs gestegen te zijn) vond het hof dat de blokkade niet effectief was geweest en het daarmee als maatregel onevenredig de rechten van gebruikers en internetproviders inperkte. Het hof draaide daarom de eerdere uitspraak terug en oordeelde dat de blokkade opgeheven diende te worden.

Cassatie

Daar liet Brein het (vanzelfsprekend) niet bij zitten en de organisatie kondigde aan in cassatie te gaan bij de Hoge Raad. Advocaat-generaal Van Peursum adviseerde de Hoge Raad eerder dit jaar dat de effectiviteitstoets van de rechtbank Den Haag te streng was geweest maar wilde de focus verschuiven naar de vraag of welke rol The Pirate Bay auteursrechtelijk bekeken precies speelt. De torrentsite biedt weliswaar links aan naar illegale content maar die content wordt niet door de site gehost.

De Hoge Raad zou volgens hem de zaak moeten schorsen om aan het Europese Hof te vragen of die vindt dat The Pirate Bay wel of niet zelf illegale content ‘meedeelde aan het publiek’. Zo niet, dan pas zou de vraag beantwoord kunnen worden of het hof een blokkade aan internetproviders mag opleggen.

Gisteren, op vrijdag 13 november, kwam de uitspraak van de Hoge Raad en bleek deze het advies van de advocaat-generaal overgenomen te hebben. De Hoge Raad concludeert dat het hof te strenge eisen heeft gesteld bij de effectiveitstoets van de blokkade: alleen het gegeven dat abonnees de mogelijkheid hebben de blokkade te omzeilen zou niet betekenen dat een blokkade niet effectief is.

Het hof heeft de effectiviteit van het gevorderde bevel afgemeten aan het door Brein beoogde doel (alle mogelijke) inbreuken op de auteursrechten van rechthebbenden, gepleegd met gebruikmaking van internet, althans door middel van het gebruik van (BitTorrent)websites, geheel uit te bannen. Daarmee heeft het hof miskend dat ook als bepaalde maatregelen niet tot een volledige beëindiging van alle auteursrechtinbreuken kunnen leiden, zij nog wel verenigbaar kunnen zijn met het evenredigheidsvereiste van art. 52 lid 1 Handvest. Uit […] het arrest UPC Telekabel Wien van het HvJEU volgt immers dat het enkele feit dat een blokkade wordt of kan worden ontweken, de blokkade nog niet ineffectief maakt. Voldoende is dat de blokkade – voor zover zij de inbreuken niet kan verhinderen – de inbreuken bemoeilijkt en internetgebruikers het maken van die inbreuken ernstig ontraadt.
(ov 4.4.2.)

Vragen aan het Europese Hof van Justitie

De Hoge Raad legt, conform de conclusie en het advies van de advocaat-generaal, de focus inderdaad op het vraagstuk of het handelen van The Pirate Bay wel of niet een ‘mededeling aan het publiek’ is zoals dat in de Auteursrechtrichtlijn staat. In die Europese richtlijn is geen precieze definitie hiervan opgenomen maar het Europese Hof van Justitie heeft zich inmiddels in verschillende zaken hier wel indirect over uitgesproken.

De Hoge Raad maakt op voorhand alvast onderscheid tussen deze zaak en diegenen die al eerder door het Europese Hof zijn behandeld over het aanbieden van links naar (illegale) auteursrechtelijk beschermde werken – in o.a. het Svensson arrest – omdat The Pirate Bay zelf niet de links plaatst: dat wordt eveneens door de gebruikers van de torrentsite gedaan.

Om eenduidig en specifiek over deze zaak de interpretatie van het Europese Hof van Justitie te krijgen over het (auteursrechtelijk) handelen van The Pirate Bay stelt de Hoge Raad twee vragen van uitleg aan het Europese Hof:

1. Is sprake van een mededeling aan het publiek in de zin van art. 3 lid 1 Auteursrechtrichtlijn door de beheerder van een website, indien op die website geen beschermde werken aanwezig zijn, maar een systeem bestaat (als beschreven hiervoor in 3.1 en 5.5) waarbij voor gebruikers meta-informatie over beschermde werken die op de computers van gebruikers staat, wordt geïndexeerd en gecategoriseerd, zodanig dat de gebruikers de beschermde werken aan de hand daarvan kunnen traceren en kunnen up- en downloaden?

2. Indien het antwoord op vraag 1 ontkennend luidt: Bieden art. 8 lid 3 Auteursrechtrichtlijn en art. 11 Handhavingsrichtlijn ruimte voor een bevel aan een tussenpersoon als in die bepalingen bedoeld, indien deze tussenpersoon inbreukmakende handelingen van derden faciliteert op de wijze als bedoeld in vraag 1?

Het antwoord door het Europese Hof zal ongetwijfeld nog minimaal een jaar op zich laten wachten maar heeft dan ook meteen verstrekkende gevolgen voor soortgelijke zaken die elders in Europese lidstaten spelen (in Engeland, Italië en België wordt The Pirate Bay al/nog steeds geblokkeerd). Het kan de deur ook openen voor het breed blokkeren van simpelweg alle torrentsites waarop beschermde werken worden aangeboden door gebruikers.

Niet dat zo’n blokkade per se effectief (of technisch realiseerbaar) zal zijn maar het idee dat over een paar jaar wellicht duizenden torrentsites geblokkeerd moeten worden door internetproviders is hoe dan ook geen fijne gedachte voor iedereen die waarde hecht aan een vrij internet. Het is te hopen dat het HvJ EU deze overweging ook meeneemt in de uiteindelijke uitspraak.

#

Over Ziggo, Xs4all en The Pirate Bay

Vorige week was wat mij betreft het grote nieuws dat providers Xs4all en Ziggo van de rechtbank in Den Haag The Pirate Bay moeten gaan blokkeren. Dit besloot de rechtbank in een bodemprocedure nadat Brein eerder in een kort geding verloren had. Beide providers gaan in hoger beroep maar dat doet niks af van het gegeven dat vanaf uiterlijk 25 januari internetters van beide providers waarschijnlijk wat ingewikkelder moeten gaan doen om nog hun torrents (sorry, magnet links) van The Pirate Bay te halen.

Er is voldoende zin en onzin gezegd in de media hierover en i.p.v. mijn lekenmening te geven, heb ik gepoogd de meer zinnige artikelen en posts hierover te verzamelen en die vind je hieronder.

Als er één ding duidelijk wordt van het bovenstaande, dan is het wel dat dit slechts het startschot was van wat ongetwijfeld nog jaren gaat duren. Beide providers hebben hoger beroep aangetekend en, gezien het eerder uitgesproken standpunt van het Europese Hof van Justitie [ook al gaat het hier niet om precies hetzelfde punt], zal het die kant ook nog wel op gaan. Dat zijn langdurige trajecten en langdurige discussies.

@screenshot van thepiratebay.org d.d. 15-01-2012

  • © 2006- 2019 Vakblog – werken met informatie
    Aangedreven door WordPress en duizenden liters koffie // Theme: Tatami van Elmastudio
Top